(一)设定权
1.行政强制措施的设定
(1)行政强制措施由法律设定;
(2)尚未制定法律,且属于国务院行政管理职权事项的,行政法规可以设定除“限制公民人身自由、冻结存款汇款”(法律保留)和应当由法律规定的行政强制措施以外的其他行政强制措施;
(3)尚未制定法律、行政法规,且属于地方性事务的,地方性法规可以设定“查封场所、设施或者财物以及扣押财物”的行政强制措施;
(4)“法律、法规”以外的其他规范性文件(如规章)不得设定行政强制措施;
(5)法律对行政强制措施的对象、条件、种类作了规定的,行政法规、地方性法规不得作出扩大规定。
2.行政强制执行由法律设定。
【行政处罚、许可、强制设定权的对比表】
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行政处罚(1996) |
行政许可(2004) |
行政强制措施(2012) |
强制 |
法律 |
√ |
√ |
√ |
√ |
行政法规 |
N-限制人身自由 |
√ |
N-除限制人身自由、冻结存款汇款 |
× |
地方性法规 |
N-限制人身自由、吊销企业营业执照 |
√ |
查封场所、设施、财物以及扣押财物 |
× |
地方规章 |
警告和一定数量的罚款 |
省规章可以 |
× |
× |
部门规章 |
警告和一定数量的罚款 |
× |
× |
× |
(二)设定程序要求
起草 |
(1)起草单位应当采取听证会、论证会等形式听取意见; |
评价 |
(1)设定机关:应当定期评价→不适当的,及时修改废止; |